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问题:
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“杨律师你好，我叫小林，我在JB经营了一间补习中心已经20年了。”
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“由于我们学生的成绩一向来都很不错，在本地享有不错的名誉。我的一个朋友跟我说他想要在Melaka开一间分行，用我公司的商标以及教学方法去那里教课，之后每个月底会分一部分的盈利给我。”
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“我朋友提到双方可以签署一份授权协议（Licensing Agreement）以确定双方的合作关系以及使用权的条例。这次是我第一次跟对方合作，请问在找律师起草这份协议前我需要跟对方讨论什么，有什么特别需要注意的地方？？ 希望你能给我提供相关的意见，谢谢！”
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答案:
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1. 什么是授权合同 (Licensing agreement): 授权协议是一种法律文件，其作用是准许受许方(Licensee)在规定的时间内使用授权方(Licensor)的智慧产权 (Intellectual Properties) 以进行特定的商业活动。
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2. 授权范围 (Scope of Licensing): 在马来西亚，并没有如licensing act这样的法律对授权合同进行约束。因此授权的范围取决于双方的协商结果，之后在合同里面写下明确的授权范围。
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3. 能授权的范围可以是使用智慧产权的权利如商标(Trademark)，版权(Copyright)，商业机密 (Trade Secrets) 或专利 (Patentable Invention)的权利。售卖授权方商品以及服务(Goods & Services) 的权利，或者是使用授权方器材，人员以及科技 (equipment, personnel and technology) 的权利等等。而在以上补习中心的案例里，能被授权的可以是使用补习中心商标的权利，书本的版权，以及教学方法等的商业机密。
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4. 寻找律师准备合同前双方需要讨论什么： 在寻找律师前，双方最主要需要在5个地方达到共识:
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- 授权期限以及更新机制(Renewal Terms)
- 授权范围(Scope of Licensing)
- 授权年费以及盈利分成机制（Profit Sharing Scheme）
- 授权方会提供的协助，服务，或者货物 （双方必须讨论是否另外收费）
- 受许方在合同期间的限制 （如地区限制exclusivity，能售卖的定价等等）
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5. 授权合同的好处： 授权合同可以让授权方提供额外收入的机会。因为授权方可以在同一个时间用同一个品牌/商标授权不同的受权人（Licensees）向每个人收取一定的许可费。而根据法律，授权合同必不需要注册或者跟政府申报，这为商家提供了诸多的便利。
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6. 而对于受许方而言，其中一个最大的优势是在授权方的知识产权下经营业务所需的资本通常较少。因为如果授权方的商标或品牌名称已经广为人知，受许方在启动全新业务时无需投入大量资本去宣传生意。
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7. 授权合同的坏处: 跟特许经营(Franchise)相比，虽然授权合同允许受许方拥有大量的经营灵活性，但是这也意味着授权方对受许方的业务运营没有太多的控制。因此，授权方以后可能会面临知识产权被滥用或者生意名誉受损的风险。
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8. 而对于受许方的坏处是，签署授权合同并不能确保盈利。 持外，受许方也可能在签署合同后发现自己与其他受许方竞争。然而，这个问题可以在授权合同中加入相关条款解决。双方可以在合同写明禁止授权方跟其它受权方在指定领土内开始业务。这种条款可以有效地帮助受许方面对同行竞争的问题。
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9. 授权合同vs特许经营: 需注意的是由于授权合同在法律上并没有像特许经营有那么多的管控，因此也有许多商家冒用“授权合同”来经营特许经营的生意。例如在DR HK FONG BRAINBUILDER PTE LTD v. SG-MATHS SDN BHD & ORS [2018] 1 LNS 773这个案件里，双方签署的是master license agreement而法官仔细阅读合同判定该合同满足了构成“特许经营权”的所有四个要素，判定该合同受1998年特许经营条例(Franchise Act 1998)约束。
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10. 而这4个要素是:
- Granting the right to operate a business according to the franchise system as determined by the franchisor during a term to be determined by the franchisor;
- Granting the right to use a mark, trade secret, confidential information or intellectual property owned by the franchisor to a franchisee, which includes a situation where the franchisor is licensed by another party to use any intellectual property and grants such right or license to the franchisee to use the intellectual property;
- Possessing the right to administer continuous control over the operations of the franchise business during the term of the franchise; and
- In consideration of the grant of rights, the franchisor is paid a fee or some other form of consideration.
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11. 若仔细研究以上的四个要素，读者会发现授权合同与特许经营在很多方面都非常相似。在许多情况下，授权合同可以满足第一、第二和第四要素，唯一的区别在于第三个要素。因此如果授权方对受权方的生意经营有很大的持续控制权(continuous control) ，即便双方签署的合同是授权合同，最终也可能被法庭视为特许经营受到相关法规管制。
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12. 因此授权合同并不会适用于所有的商业合作，我们建议在起草协议之前请咨询法律专业人士了解双方的合作模式以确定适用法律才签署合同，并保护双方的权益。
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以下是我们这个星期分享关于授权合同的法律文章，如果有起草合同相关问题想要询问可以通过WhatsApp联系我们：https://wa.link/q3kmv5
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另外，如果你想了解合伙人合同(partnership agreement)的法律，您可以阅读我们另外一个法律文章。
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关于商标注册（trademark registration）的程序以及好处，可以阅读我们的法律文章。
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如果你想了解经销合同(distributor agreement)的法律，您可以阅读我们法律文章。
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关于特许经营(Franchising)的法律，您可以阅读我们的法律文章。
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